Несъстоятелността често предоставя възможност на квалифицирани оференти с достъп до парични средства да закупят качествени активи на изгодни цени. Това обаче носи и голямо предизвикателство: Как оценявате стойността на бизнеса с рискови стратегии, намаляваща ликвидност, ограничени ресурси и несигурни перспективи? Преди да обмисли покупка в затруднение, благоразумният инвеститор трябва да диагностицира основната причина за бедствие, да оцени цялостното финансово състояние на целевата компания, да разпознае дали нейните операции могат да бъдат спасени и ако е така, да признае количеството време, усилия и капитал, необходими за обръщане бизнес наоколо.

Предфалит: Пазете се от измамен риск от прехвърляне

Преди да закупите активи от бедстващ бизнес, е важно да сте наясно с измамен риск от прехвърляне. A измамен трансфер възниква, ако продавачът е бил неплатежоспособен по време на сделката (или е станал неплатежоспособен в резултат на сделката) и сделката е включвала „по-малко от разумно еквивалентна стойност“. Всяко прехвърляне на активи, настъпило в рамките на две години преди фалита на продавача, има риск да бъде прекласифицирано като измамно прехвърляне съгласно федералния закон, което означава, че сделката може да бъде анулирана. Освен това, измамен закон за прехвърляне в почти всички държави позволява четиригодишен период на ретроспекция. По време на несъстоятелността, ако кредиторите на продавача подозират, че е настъпил измамен превод, те могат да заведат съдебен иск срещу купувача, за да развие сделката или да накарат купувача да носи отговорност за икономически щети. Тъй като всяка сделка за сливания и придобивания преди сливане носи измамен риск от прехвърляне, купувачите трябва да действат внимателно, когато се обръщат към продавача в беда, преди предстоящото подаване на несъстоятелност.

Определени измамни трансфери

„По-малко от разумно еквивалентна стойност“ е умишлено двусмислен термин, който не е дефиниран в Кодекс за несъстоятелност , позволявайки на съдилищата да го тълкуват за всеки отделен случай. По принцип съдилищата ще гледат на разумно еквивалентна стойност като не непременно равна на справедлива пазарна стойност но обикновено повече от a продажба на пожар цена или принудителна ликвидационна стойност . Докато разумно еквивалентната стойност може да бъде апроксимирана от нетна подредена ликвидационна стойност , такива оценки могат да включват значителни спекулации. Тъй като дефинирането на тези условия изисква субективно решение на съдилищата, купувачите трябва да анализират и изцяло да документират съобщенията купувач-продавач и скорошните сравними транзакции, за да се защитят срещу всякакви последващи измамни обвинения за прехвърляне от разочаровани кредитори в последващо производство по несъстоятелност.

Като цяло купувачите трябва да бъдат особено предпазливи при всякакви скъпи сделки, когато се занимават с продавач в беда. Ако една сделка звучи твърде добре, за да е истина, вероятно е така! Докато закупуването на активи от продавач в затруднено положение на търг преди фалит може да намали измамен риск от прехвърляне, придобиването на активи на продавача чрез продажба след фалит 363 е най-добрата практика. Дори ако купувачът очаква в крайна сметка да надделее в измамни спорове за прехвърляне, разходите, разсейването и кавгата на съдебните спорове трябва да създадат значително възпиращо средство.

Проблемните сливания и придобивания работят най-добре чрез 363 продажби

За компании, имащи достатъчно късмета да разполагат с достатъчно пари в брой, макроикономическа или специфична за отрасъла криза може да осигури идеална среда за закупуване на активи от фалирали конкуренти на изгодни цени. Основният механизъм за такава сделка в несъстоятелност е известен като продажба на 363, тъй като продажбата на активи в несъстоятелност се урежда от раздел 363 от Кодекса за несъстоятелността ( 11 САЩ. § 101 и сл. ). За разлика от традиционните сливания и придобивания, проблемните сливания и придобивания чрез продажба на 363 обикновено включват сделка с всички парични средства, при която активите се продават на принципа „както е, където е“ с ограничени представителства, гаранции и ескроу.

363 продажби: Активи, закупени „безплатни и ясни“

В допълнение към избягването на измамен риск от прехвърляне, основната полза от продажбата на 363 е закупуването на активи, „свободни и ясни“ от всички пасиви, вземания и дългове (вж. 11 U.S.C § 363 ). Целта на продажбата на 363 е да се получи най-високата и най-добрата стойност за активите, които се продават, без да се отчита валидността и размерът на задълженията, вземанията и дълговете срещу тези активи. В противен случай оферентите вероятно ще отстъпят офертите си субективно въз основа на несъвършена информация и разбиране на вземанията на кредиторите.

„Свободно и ясно“ не се отнася до определени специфични за отрасъла договори, наеми, съвместни предприятия и други споразумения, тъй като те не се считат за задължения, вземания или дълг от Кодекса за несъстоятелността. Вместо това тези видове споразумения се уреждат от различна част от Кодекса за несъстоятелността, която позволява на продавача (i) да ги приеме и възложи или (ii) да ги отхвърли като част от 363 продажба (вж. 11 USC § 365 ). Печелившият оферент може да посочи в договора за покупка кои споразумения да се спазват и кои да се откажат. След това продавачът поема и възлага първия и отхвърля втория преди затваряне.

Ако се приеме и възложи, продавачът и купувачът трябва да излекувайте всички дефекти преди затварянето, като например плащане на неплатен наем при наем на офис. Купувачът може необходимост от удовлетворяване на други изисквания на споразумението, което може да доведе до подаване на депозит или друго подобрение на кредита. Ако бъде отхвърлено, тогава контрагентът по споразумението получава обезщетение за отказ като a общо необезпечено вземане срещу компанията. Подобно на исковете на други кредитори, щетите за отказ се решават като част от процеса на несъстоятелност на компанията. „Безплатната и ясна“ полза от продажбата на 363 означава, че купувачът на продажбата на 363 не носи отговорност за общи необезпечени вземания, включително щети за отказ.

Способността на компанията да отхвърля определени специфични за отрасъла договори в несъстоятелност може да бъде по-малко ясна от отхвърлянето на договори на доставчици и лизинг на оборудване. Например в петролната и газовата индустрия договорите за събиране на газ в средата бяха отхвърлени по знаковото дело за несъстоятелност през 2016 г. в Ню Йорк (вж. Sabine Нефт и газ ), но потвърдено през 2019 г. по дела пред съд по несъстоятелност в Колорадо (вж Badlands Energy ) и съд за несъстоятелност в Тексас (вж Ресурси на Alta Mesa ).

Освен това за лицензи и патенти лицензодателят в несъстоятелност не може да отхвърли споразумение за интелектуална собственост, ако лицензополучателят продължава да плаща възнаграждения, изисквани от споразумението, преди и след започване на делото за несъстоятелност. За да разреши неяснотата дали споразуменията за интелектуална собственост, свързани с търговски марки, могат да бъдат отхвърлени при несъстоятелност, Върховният съд на САЩ постанови, че лицензодателите не могат да използват фалит, за да отхвърлят или отнемат лицензите за търговски марки, когато лицензополучателят продължава да изпълнява съгласно споразумението (вж. Mission Product Holdings Inc. срещу Tempnology LLC ).

Както беше показано по-горе, договорното право, законодателството за несъстоятелността и съдебните прецеденти продължават да се развиват, създавайки сложност при определянето на това кои договори могат да бъдат отхвърлени при несъстоятелност като част от 363 продажба. Като такива, преди да наддават при продажба на 363, потенциалните оференти трябва да се консултират с квалифицирани адвокати, за да разберат как условията на основния договор и тълкуването на приложимите държавни закони могат да повлияят на способността им да отхвърлят определени договори.

въздействието на финтех върху банките

Преговорният лост на кредиторите за въздействие върху продажбите 363

По закон само фалиралата компания може да предложи продажба на 363. Тази ситуация може да представлява конфликт на интереси, ако утвърденото управление предпочита самостоятелен план за реорганизация, при който бизнесът продължава като независим субект. Кредиторите разполагат с много възможности в инструментариума си, за да повлияят на длъжника да започне продажба на 363. Обезпечените кредитори могат да се опитат да ограничат ликвидността за извършване на действия в глава 11 или да отменят автоматичен престой да се възползват от обезпечението им. Освен това всеки кредитор може гласувайте срещу всеки самостоятелен план за реорганизация , да поиска съдът да прекрати длъжника изключително право да предложи план или да се опита да назначи a Главен директор по преструктурирането (CRO) или Глава 11 Попечител . Кредиторите биха се надявали, че такова назначение ще премахне всякакви конфликти на интереси, за да разчисти пътя към продажбата на 363, но те могат да се изправят пред нови препятствия при постигането на целта си.

Как кредиторите могат да повлияят на 363 продажби

363 Търга: Участник в търга за „преследващ кон“

Квалифицираните участници в продажба на 363 трябва да представят обвързваща оферта без никакви непредвидени обстоятелства за надлежна проверка или финансиране. Докато повечето 363 продажби включват търг, така че оценката да се определя от пазара, търгът не се изисква от Кодекса за несъстоятелността. За да стартира наддаването на търг 363, компанията може да избере първоначален участник, известен като „дебнещ кон“. След като бъдат избрани, компанията и дебнещият кон сключват обвързващ договор за покупка, който определя минималната оценка на активите. Това споразумение за покупка се оповестява публично, така че конкурентните оференти имат възможност да наддават по-високо.

Позицията за дебнещ кон обикновено се желае, тъй като този оферент получава пръв поглед на поверителна информация, ползва се от повече време за надлежна проверка, определя таксата за разпадане (обикновено ограничена около 3% от офертата) и влияе на квалификационните изисквания за конкурентните оференти както и общия график на търга. Конят за дебнене може също да повлияе на начина на пакетиране на активите на компанията: множество продажби срещу една цялостна транзакция. Ако друг участник впоследствие надвиши дебнещия кон, той може или да повиши офертата си, или да си тръгне с таксата за разпадане. В крайна сметка тези и други защити позволяват на дебнещия кон да утвърди позицията си за закупуване на качествени активи на най-добрата изгодна цена.

Предимства на кандидата за „преследващ кон“

363 Продажби: Квалифицирани оференти

Обикновено има три категории квалифицирани участници в 363 продажби:

1. Финансови участници (хедж фондове и дружества с частен капитал)
2. Стратегически оференти (конкуренти и нови участници)
3. Кредитни кандидати (обезпечени кредитори)

За да се квалифицират за наддаване, заинтересованите купувачи трябва да докажат своята финансова способност да приключат продажба, ако представят печелившата оферта. В някои случаи от оферентите може да се изиска да предоставят възстановим депозит под ескроу. Обикновено депозитите се възстановяват незабавно след търга за всички, но на второто място в наддаването, в случай че спечелилият участник не успее да затвори, както е планирано.

Финансовите участници са известни със своето бързо вземане на решения, особено важна черта по време на фалит, тъй като често е състезание срещу часовника за поддържане на ликвидност. Апетитът им за поемане на риск и доказаната им способност да сключат сделка са други предимства. Обикновено кандидатите за финанси знаят Кодекса за несъстоятелността и процеса на продажба на 363, което ги прави по-привлекателни купувачи за бедстващи сливания и придобивания.

Стратегическите оференти представят своите познания в бранша, като позволяват ускорена проверка поради познаването им с клиентите, продуктите, услугите, пазарите, продавачите, конкуренцията и регулирането на фалиралата компания. В допълнение, стратегическите оференти обикновено притежават ценни полезни взаимодействия с фалиралата компания, тъй като могат да премахнат дублиращите се режийни разходи, да консолидират недостатъчно използваните съоръжения, да спечелят по-силен пазарен дял, да подобрят оперативната неефективност и да намалят общите разходи по заеми.

Докато синергиите трябва да позволят на стратегическите оференти да подават по-високи оферти от финансовите оференти на теория, финансовите офериращи често са в състояние да се движат по-бързо, за да станат печеливши оферент при 363 продажби. Много стратегически оференти не са запознати с процеса на продажба на 363 и имат вътрешни препятствия за одобряване на потенциални оферти. Също така, стратегическите оференти могат да гледат на фалиралата компания като нежелан, слаб конкурент, който не си струва да се придобива. Стратегическите оференти имат алтернативата да инвестират в набиране на персонал и маркетинг, за да се възползват от фалита на конкурента. Ето защо, около 363 процеса на продажба се стремят да ограничат участието на стратегически оференти, за да попречат на конкурентите да получат поверителна информация, която да използват срещу компанията по-късно.

И накрая, обезпечените кредитори с валидни, усъвършенствани заложни права върху определени активи са в състояние да „кредитират“, като използват номиналната стойност на дълга си, независимо от пазарната стойност или очакваното възстановяване на този дълг. По този начин, без да внасят допълнителни парични средства, обезпечените кредитори могат да определят думата при оценката и да попречат на опортюнистичните оференти да получат сладка сделка. Поради това е важно да се идентифицират притежателите на обезпечения дълг, за да се разберат техните мотиви, преди да се пристъпи към процеса на наддаване. Ако обезпечените притежатели на дълг са традиционни търговски банки, е малко вероятно те да искат да вземат ключовете и да управляват фалиралото дружество, но няма да искат да позволят печелившата оферта да падне под ликвидационната стойност. От друга страна, ако те са хедж фондове или алтернативни заемодатели, те могат да се стремят да поемат фалиралото дружество или, ако не, могат да имат по-ниска цена на обезпечения дълг, която прави оферта под трета страна под номинала привлекателни, защото могат да генерират бърза печалба от инвестицията.

Кой оферира при 363 продажба?

363 Продажби: Наддаване на кредити

В повечето 363 процеса на продажба обезпечен кредитор има право да използва номиналната стойност на обезпечения си дълг като валута на търг. Обезпеченият заемодател може да използва правото си на „кредитна оферта“, за да попречи на кредитополучателя да продаде обезпечение на твърде ниска цена при продажба от 363, например под ликвидационната стойност. Това право създаде стратегия „заем, който да притежаваш“, при която инвеститорът може да закупи обезпечен дълг с отстъпка и след това да наддава до номиналната стойност на този обезпечен дълг по време на търга за продажба 363, без да допринася допълнително в брой.

Потенциалният участник в търга може да закупи дълг на фалирала компания с отстъпка с цел конвертиране на дълга в собствен капитал и притежаване на основните активи на бизнеса след приключване на процеса по несъстоятелност. Инвеститорите, които са използвали стратегията „заем за притежание“, обикновено предприемат следните стъпки: закупуват предсрочно обезпечен дълг с отстъпка, стават заемодатели след подаване на петиция във владение (DIP), прехвърлят обезпечения дълг по предварителен срок в постпетицията DIP заем , изискват продажба на 363, когато заемодателят на DIP става участник в търсенето на кон, настоява за ускорен маркетингов процес, охлажда наддаването от други заинтересовани страни и кооптирани страни, като изисква по-висока такса за разпадане и накрая, кредитна оферта на търга 363 .

Успешният кандидат за кредит придобива активи на изгодна цена, тъй като отстъпката от дълга намалява паричните средства, необходими за финансиране на покупната цена. От друга страна, неуспешният участник в търга все още се радва на благоприятен резултат, тъй като печелившата оферта в крайна сметка генерира парична печалба за кредитора до стойността на неговата отстъпка за дълг плюс такса за разпадане, тъй като е кандидат за дебнещия кон.

Заключение: Проницателното маневриране води до успешни сделки

При проблемни сливания и придобивания заинтересованите купувачи трябва да се ориентират в непознати концепции, терминология и процеси, където опитните финансови и правни съвети могат да се окажат от съществено значение. Въпреки че има много итерации на начини за участие в проблемни сливания и придобивания, не всички стратегии за транзакции водят до успешни сделки. Проблемните сливания и придобивания се постигат най-добре при фалит чрез продажба на 363, за да се избегне измамен риск от прехвърляне. При продажбата на 363 има предимства да станете участник в търга на коне, ако приемем, че ще има търг, който е често срещан, но не се изисква.

Победата в 363 търг може да изисква надминаване на наддаващите финансови участници, стратегическите участници и оферентите за кредити, които могат да се радват на несправедливи предимства на безкасовото наддаване, използвайки обезпечен дълг, закупен с отстъпка. Въпреки че спечелилият участник купува активи на фалирала компания безплатно и без претенции и дългове, споразумението за покупка трябва да бъде договорено внимателно, за да се обърне внимание на поемането и отхвърлянето на договори и наеми. В крайна сметка наградата за успешно преодоляване на всички проблеми и препятствия в бедстващите сливания и придобивания е потенциална изгодна покупка.

Разбиране на основите

Какво представлява M&A в затруднение?

Проблемните компании се сблъскват с краткосрочни дефицити в пари за покриване на задължения или свързани с акции задължения, което може да се окаже крайно за продължаващото оцеляване. Такива случаи осигуряват възможност на купувачите да инжектират необходимото облекчение на ликвидността чрез сделки за сливания и придобивания, било преди или след фалит.

компилиране на C++ код

Какво представлява процесът на продажба 363?

Основният механизъм за закупуване на активи от фалирала компания е продажбата на 363, която се позовава на нейния раздел от Кодекса за несъстоятелността. За разлика от традиционните сливания и придобивания, 363 продажби обикновено включват изцяло парична транзакция, при която активите се продават на принципа „както е, където е“ с ограничени представителства, гаранции и отстъпки.

Какво е търсачът на дебнещ кон?

За да започне наддаването в търг 363, компанията може да избере първоначален участник в търга, известен като „дебнещ кон“. След като бъдат избрани, компанията и дебнещият кон сключват обвързващ договор за покупка, който определя минималната оценка на активите. Тази оферта се оповестява публично, така че конкурентите имат възможност да наддават по-високо.