Резюме

Представители и гаранционна застраховка: Какво е това?

• Застраховката на представители и гаранция е договор между купувача (или продавача) и застрахователна компания, при който застрахователната компания ще обезщети купувача за загуба, произтичаща от нарушение на повторения и варанти.
• Той предоставя на продавачите мощен инструмент за прехвърляне на риска от финансови загуби, произтичащи от нарушения на представители и варанти, към застрахователната компания, като дава на продавачите сигурност за приходите от продажби и предоставя на купувача редица стратегически предимства.
• Представителство и гаранционна застраховка съществува вече повече от 13 години; през последните пет години обаче използването им се е увеличило значително.

Основни структурни елементи и ценообразуване

• Има четири ключови елемента на политиката: (1) лимит или покритие на политиката, (2) запазване, (3) оцеляване и (4) изключвания.
• Ценообразуването се състои от два елемента: премията и таксите за поемане. Премията се изразява като процент от лимита или покритието на полицата, дефинирани по-горе. Понастоящем премиите се движат при 2,5% до 3,5% от лимита или покритието на политиката. Таксите за подписване са между 15 000 и 30 000 долара.

Съвети за изготвяне

• Повечето политики са обвързани, но ако не, купувачът трябва да добави условие за затваряне, което гарантира наличието на RWI към момента на затваряне.
• Понякога продавачите остават отговорни за определени договорени задължения над размера на покритието на полицата на RWI. Ако случаят е такъв, разпоредбите за обезщетение трябва да изискват от купувача да поиска плащания за обезщетение от полицата на RWI, преди да поиска плащане от продавача.
• Ако продавачът е отговорен за всякакви загуби, които не са покрити от застрахователната полица, той трябва да предложи език, изискващ купувачът да използва минимално ниво на усилия, за да търси искове по застраховката RWI.

За много собственици на бизнес продажбата на техния бизнес е краят на целия проект и началото на прехода към нова глава, независимо дали става въпрос за пенсиониране, нов начин на живот, стартиране на нов бизнес или осигуряване на средства за колежа на техните деца . За тях възможността да получат покупната цена по-рано, отколкото по-късно е често от решаващо значение за постигането на целите им. За фондовете за частен капитал и рисков капитал продажбата на техните портфолио фирми за максимизиране на възвръщаемостта е техен бизнес и възможността да разпределят приходите от покупната цена на инвеститорите по-скоро, отколкото по-късно е от решаващо значение за техния успех. Следователно общ знаменател сред всички продавачи е желанието да се получат приходите от покупната цена възможно най-скоро.

В този контекст през годините продавачите се борят с обичайната практика да държат значителна част от приходите от покупната цена в ескроу за покриване на потенциални задължения, произтичащи от нарушения на представителство и гаранции . За щастие, през последните пет години силите на финансовите иновации усъвършенстваха инструмент, а именно представителство и гаранционна застраховка , който прехвърля финансовия риск за нарушения на представителство и гаранции към застрахователна компания и от своя страна дава възможност на продавачите да получат всички приходи от покупната цена при затваряне.

Представителство и гаранционна застраховка съществува вече повече от 13 години; през последните пет години обаче използването им се е увеличило значително. Като резултат, моята работа с клиенти е забелязал силно повишаване на тяхното използване, което ме подтиква да запиша мислите и преживяванията си с тези инструменти. Тази статия е първата от поредица от две части, насочена към обучение на читателите за това какво представлява и как работи застраховката за представителство и гаранция, последвана от преглед на процеса на изготвяне.

Представителство и гаранции: Опреснител

Преди да разберете какво представителство и гаранция застраховка е, че има смисъл да разгледаме какво представляват и какви гаранции са. Представете си, че сте закупили бизнес с технологии за машинно обучение и месец след затварянето откривате, че двамата основатели, които са мозъкът на операцията и са създали цялата интелектуална собственост, са имали непрекъснат правен спор (започнал преди закриването) за това как да разпределите излишните пари. И представете си, че в резултат на този спор един от основателите заплашва да напусне фирмата, което предизвиква достатъчно сътресения, че някои ключови клиенти решават да предприемат бизнеса си другаде, което води до загуба на 50% от приходите на бизнеса. Или откривате, че компанията е удържала данък върху доходите на своите служители, но не е превеждала тези пари на правителството.

Повечето хора биха се съгласили, че рискът (и негативните последици) от горепосочените обстоятелства трябва да се носи от продавача - в крайна сметка обстоятелствата възникват под наблюдението на продавача и като последица от действията на продавача (или по-често бездействието). Представянията и гаранциите (повторения и варанти оттук нататък) са договорни инструменти, които разпределят рисковете от неизвестни условия и обстоятелства на продавача. Те са минали и настоящи (и бъдещи) фактически изявления, направени от продавача за условията и обстоятелствата на бизнеса.

На практика представителите и варантите са договорни изявления, чрез които продавачът твърди истинността и точността на условие или обстоятелство на бизнеса към даден момент. Те са уверения, направени от продавача, които помагат да се определи качеството, естеството и рисковете на придобиваното. Ако тези твърдения не са верни, продавачът може да бъде отговорен за заплащане на щети на купувача, който се е доверил на изявлението за завършване на сделката, за да компенсира купувача за загубите, възникнали в резултат на фалшивото твърдение. Купувачите търсят повторения и гаранции, за да подкрепят упражнението си за надлежна проверка, тъй като то има ограничения както по време, така и по обхват. По-специално, купувачите търсят повторения и гаранции, за да получат защита срещу неизвестни обстоятелства.

По-долу е даден пример за раздела за представяне и гаранции в договор за покупка. Щракнете върху бутона, за да покажете всичките шест елемента.

1. Организация: Дружеството е валидно съществуваща, надлежно организирана корпорация с добро реноме в ________, има правомощието да води бизнеса си по настоящия начин и е квалифицирана да извършва бизнес във всички юрисдикции, в които местоположението и характерът на активите притежавани от него, или в които естеството на неговите бизнес сделки изисква квалификация, или в които липсата на такава квалификация би имала неблагоприятно съществено въздействие върху него. Доколкото е известно на Дружеството, не е предвидено наказание или производство, при което се твърди, че естеството на дейността на Дружеството изисква квалификация във всяка допълнителна юрисдикция.
2. Правомощия: Дружеството има пълни правомощия, правомощия и права да сключи настоящото споразумение и всеки документ, споразумение и инструмент, които да бъдат изпълнени и доставени от дружеството съгласно настоящото споразумение и да извърши всички транзакции, предвидени тук и по този начин. Не се изисква съгласие или отказ от което и да е лице във връзка с доставката, изпълнението и изпълнението от страна на Компанията на настоящото споразумение и всеки документ, споразумение и инструмент, които трябва да бъдат изпълнени и доставени от дружеството съгласно настоящото споразумение.
3. Капитализация: Уставният капитал на Дружеството се състои само от ________ акции от обикновени акции, от които ________ акции са издадени и са в обращение, и ________ разрешени акции от привилегировани акции, от които ________ акции са издадени и са в обращение. Всички акции на Дружеството са собственост на запис и изгодно от акционерите в сумите, посочени в [приложен график]. Не съществуват неизплатени дивиденти, текущи или натрупани, дължими или платими върху който и да е от капиталовия фонд на Дружеството. Всички запаси, които трябва да бъдат издадени на Придобиващия, и когато бъдат доставени съгласно настоящото споразумение, ще бъдат (i) надлежно упълномощени, валидно издадени и непогасени; (ii) не подлежащи на оценка, изцяло платени и без права на предимство; и (iii) безплатно и ясно от всякакви ограничения, залози, такси, вземания, обезпечения, тежести, интереси по сигурността или други интереси на трети страни от какъвто и да е характер. Към датата на настоящото не съществуват неизпълнени варанти, опции, права, споразумения или ангажименти от какъвто и да е вид за издаване или продажба или неизплатени ценни книжа, конвертируеми в, всякакви допълнителни акции от какъвто и да е клас от капиталовия фонд на Дружеството, и има не съществуват споразумения за гласуване, доверителни тръстове, пълномощници или други инструменти, споразумения или ангажименти по отношение на гласуването на акции на Дружеството, по които Дружеството или някой от неговите акционери е страна.
4. Финансови отчети: Финансовите отчети на Дружеството представят справедливо финансовото състояние на Дружеството към датите на споменатите отчети и резултатите от неговите операции за обхванатите от това периоди и ще бъдат изготвени в съответствие с общоприетите счетоводни принципи и практики, последователно прилагани и в съответствие с счетоводни книги и записи.
5. Съдебни спорове. Няма съдебни дела, действия или административни, арбитражни или други производства или правителствени разследвания, които да са висящи или заплашени или свързани с Дружеството или собствеността или бизнеса на Компанията. Компанията не е сключила или е била обект на постановление за съгласие, заповед за изпълнение или административна заповед по отношение на собственост, която се управлява, наема или използва от Компанията. Компанията не е получила никакво искане за информация, известие, писмо с искане, административно запитване или официална или неформална жалба или иск по отношение на имущество, притежавано, експлоатирано, отдадено под наем или използвано от Дружеството или каквито и да било съоръжения или операции по тях. Компанията не е посочена от Агенцията за опазване на околната среда на САЩ или от държавна агенция за опазване на околната среда като потенциално отговорна страна (или подобно наименование съгласно приложимото държавно законодателство) във връзка с който и да е обект, в който има опасни вещества, опасни материали, токсични вещества, масло или петролните продукти са освободени или са заплашени да бъдат освободени. Няма съществуващи или, доколкото е известно на Дружеството, застрашени отговорност за продукти, гаранция или други подобни претенции, или каквито и да било факти, на които може да се основава иск от такъв характер, срещу Компанията за услуги или продукти, които са дефектни или не са успешни да отговаря на всякакви гаранции за услуги или продукти, за които може разумно да се очаква да имат съществен неблагоприятен ефект върху Компанията.
6. Спазване на законите. Компанията не нарушава съществено каквито и да било закони, правила или разпоредби, които се прилагат за извършването на нейния бизнес или каквито и да било съоръжения или имущество, притежавани, наети, експлоатирани или използвани от Компанията. Никога не е имало никакви цитати, глоби или наказания, налагани, предявявани или заплашвани срещу Компанията съгласно чужд, федерален, щатски, местен или друг закон или разпоредби, свързани с трудова дейност, имиграция, безопасност на труда, зониране или екологични въпроси и Компанията не знае за текущи обстоятелства, които биха могли да доведат до налагане или твърдение на такова позоваване, глоба или санкция.

В допълнение към разпределянето на рисковете, процесът на договаряне и оповестяване около представители и варанти е важен процес за купувача да научи за целевия бизнес, който подобрява процеса на надлежна проверка. Това принуждава продавача да обмисли внимателно състоянието и делата на компанията, обхванати от повторенията и варантите и, доколкото има изключения, да разкрие конкретно кои части от представителите и варантите не са верни. През целия си опит в извършването на сделки за сливания и придобивания съм чувал безброй пъти от изпълнителните директори на продавачи нещо като „след толкова години, в които управлявах бизнеса си, процесът на повторения и варанти ме накара да осъзная неща за моя бизнес, които дори не знаех“.

Представителство и застраховки

Застраховката 'Представители и варанти' (RWI оттук нататък) е договор между купувача (или продавача) и застрахователна компания, при който застрахователната компания ще обезщети купувача за загуба в резултат на нарушение на повторения и варанти. Той предоставя на продавачите мощен инструмент за прехвърляне на риска от финансови загуби, произтичащи от нарушения на представители и варанти, към застрахователната компания, като дава на продавачите сигурност за приходите от продажби и предоставя на купувача редица стратегически предимства.

пример за единично тестване на C#

Въпреки че винаги е нарушение на представителите и гаранциите на продавача, което е причината за покритие, продавачът или купувачът могат да бъдат застраховани. Ако продавачът е застрахован, това се нарича полица от страна на продажбата, а ако купувачът е застрахован, това се нарича полица от страна на покупката.

Политиките за купуване съставляват по-голямата част от политиките за RWI в САЩ ( до 80% ), защото те осигуряват ключови предимства, които липсват при политиките за продажба; а именно, покритие срещу измама на продавача, а също и способността на купувача да избере периода на оцеляване (дефиниран по-долу), който обикновено надхвърля това, което продавачът е готов да даде като обичайно обезщетение на продавачите.

Премията (определена по-долу) също може да бъде платена от едната или от двете страни. При неконкурентни сделки най-често откривам, че продавачът се съгласява да плати застраховка от страна на покупката. Купувачът ще бъде застрахованият и страната, ангажираща се със застрахователната компания, но продавачът е този, който плаща, обикновено чрез намаляване на покупната цена.

Основни структурни елементи и ценообразуване

Има четири ключови елемента на политиката:

1. Лимит или покритие на политиката: Този лимит е доларовата стойност на застрахователното покритие, което купувачът (или продавачът) би получил от застрахователната компания - типичният лимит на полицата е около 10% до 20% от покупната цена.
2. Задържане: Това работи по подобен начин на стандартната застраховка, която може да бъде приспадната, така че да бъде направена конкретна сума на загубите, преди да се задейства задължението на застрахователя да плати искове по полицата - типичното задържане на полицата е около 1% до 3% от покупната цена. Задължението за задържане често се споделя от купувача и продавача като начин за застрахователната компания да гарантира, че и двете страни имат пари в риск (вижте примера по-долу).

3. Оцеляване: Периодът на оцеляване е срокът на застрахователната полица. При RWI от страна на покупката политиката обикновено предлага период на оцеляване от 12 до 18 месеца, който надхвърля типичния пакет за обезщетение, с три години за общи повторения и гаранции и шест години за основни повторения и гаранции и за свързани с данъци въпроси .

   Като практическа информация, имайте предвид, че тъй като периодът на оцеляване съгласно политиката за закупуване обикновено надхвърля периода на оцеляване съгласно споразумението за сделката, купувачът трябва да може да получи падащо меню или намаление в размера на задържане на полицата, след като период на оцеляване по споразумението за сделката е прекратен.

4. Изключения: Изключенията са разпоредби в споразумението за сделката, които застраховката не покрива. Има два основни типа изключения:
   • Стандартни изключения: Те се намират по някакъв начин във всяка политика на RWI. Те включват корекции на покупните цени, прогнозни гаранции, нарушения на които купувачът (или продавачът) е имал действителни познания ( разпоредби против чували с пясък ), всякакви елементи от графика за оповестяване или нефинансирани / недофинансирани планове за обезщетения.
   • Специфични за транзакциите: Тези изключения обикновено се разделят на две категории: (1) в резултат на пропуск в дължимата грижа на купувача или известен проблем, който е открит от усилията за поемане на старание или (2) представяне или гаранция, че е твърде широко, което прави твърде трудно подписването.

Ценообразуването се състои от два елемента: премията и таксите за подписване. Премията се изразява като процент от лимита или покритието на полицата, дефинирани по-горе. Понастоящем премиите се движат при 2,5% до 3,5% от лимита или покритието на политиката. Например, ограничение от 10 милиона долара би означавало еднократно плащане от 250 000 до 350 000 долара. Имайте предвид, че минималните премии се движат от $ 150 000 до $ 200 000; следователно не препоръчвам застраховка за представители и гаранции, ако застрахованият търси покритие под 5 милиона долара. Таксите за подписване са между 15 000 и 30 000 долара.

Примерът по-долу показва взаимодействието между всички елементи и илюстрира основната полза за продавача; а именно, повече покупни цени постъпват при затваряне.

Практически пример

Следващият пример идва от Партньори за рисков капитал. Да приемем, че покупната цена е 100 милиона долара. По-долу има два сценария - единият показва транзакцията без застраховка, а другият показва застраховка. Освен това, случаят „без застраховка“ предполага, че обичайното обезщетение на продавача е 10% от покупната цена (или 10 милиона щатски долара) и приема, че кошницата на купувача, която не се връща, е 0,5% от покупната цена (или 0,5 милиона долара). Казусът „със застраховка“ предполага, че (1) задържането (или приспадането) е 1% от покупната цена (или 1 милион щатски долара) и се споделя от купувача и продавача по равно, (2) лимитът или покритието на полицата е 10 % от покупната цена (или 10 милиона щатски долара) и (3), че премията е 3% от лимита на полицата (или 0,3 милиона щатски долара).

Нека да вземем сценария „със застраховка“ по-горе и да го пуснем през реален пример, за да илюстрираме кой какво плаща за случаите на нарушение на представител и гаранция. Да предположим, че купувачът подава иск до застрахователната компания за повторно нарушение и нарушение на гаранцията и че загубата е количествено определена на 2 милиона долара. Застрахователната компания заключава, че има достатъчно доказателства за потвърждаване на нарушението и количественото определяне на загубата на 2 милиона долара. Купувачът получава общо 1,5 милиона долара, тъй като купувачът трябва да изпълни първите 0,5 милиона долара като задържане или приспадане. $ 1,5 милиона се състои от (1) $ 0,5 милиона от продавача, тъй като продавачът покрива половината от задържането или приспадането, и (2) $ 1 милион от застрахователната компания.

Съвети за изготвяне

Целта на този раздел е да илюстрира взаимодействието между застрахователната полица на RWI и споразумението за придобиване. Разпоредбите, свързани със застраховката на RWI, обикновено се добавят към условията / условията за закриване, източника на възстановяване / обезщетение и усилията за събиране на застраховки.

Повечето политики са обвързани при подписване, което пречи на застрахователя да откаже покритие за проблеми, открити между подписването и затварянето и елиминира необходимостта от договаряне на повече условия за затваряне. Ако обаче полицата не е обвързана при подписването, тъй като, например, страните не искат да плащат таксата за поемане, докато сделката не бъде приключена, тогава купувачът трябва да добави условие за затваряне, което гарантира наличието на RWI към момента на приключване . Например: „Застрахователят трябва да има обвързано покритие съгласно полица за RWI и такава RWI ще бъде в пълна сила и ефект.“

Понякога продавачите остават отговорни за определени договорени задължения над размера на покритието на полицата на RWI, когато лимитите на задържане и застрахователната полица на RWI са изчерпани. Ако случаят е такъв, разпоредбата за обезщетение в договора за придобиване следва да бъде преразгледана, за да се изисква от купувача да поиска плащания за обезщетение от политиката на RWI, преди да поиска плащане от продавача.

Ако продавачът е отговорен за всякакви загуби, които не са покрити от застрахователната полица, той трябва да предложи език, изискващ купувачът да използва минимално ниво на усилия, за да търси искове по застраховката RWI. Например: „По отношение на всички загуби, за които обезщетението има право на обезщетение, купувачът трябва да положи търговски разумни усилия за предявяване и преследване на искове съгласно политиката на RWI“

Процес - Как работи на практика

Процесът обикновено включва шест стъпки:

Стъпка 1. Продуктова стратегия (1-5 дни)

какво е информационна архитектура?

Процесът започва с това, че купувачът или продавачът (или и двамата) изразяват желанието си да имат RWI. След това страните ще се свържат със застрахователен брокер, за да обсъдят подробностите за сделката и целите на закупуването на полицата.

Стъпка 2. Незадължително посочване на интерес (3-5 дни)

След това застрахователният брокер ще събере основна информация за транзакцията; а именно, (1) договор за продажба и покупка (първият проект е добре), (2) информационен меморандум и всякакви други материали, описващи продавача, и (3) финансова информация от продавача. Въоръжен с тази информация и прозрението от стъпка 1 по-горе, брокерът ще се свърже със застрахователи, които след това ще представят необвързващи индикации за интерес.

Стъпка 3. Поемане на риск (1-10 дни)

След това купувачът ще избере застраховател и ще плати такса за подписване от 15 000 до 30 000 долара. След това застрахователят ще започне процеса на поемане и ще поиска достъп до допълнителна информация, напр. Достъп до помещението за данни, доклади на консултанти (напр. Счетоводство, данъци, правни и др.) И всички актуализирани правни документи за транзакции. След това застрахователят ще организира разговор или среща между застрахователя и купувача с конкретни последващи обаждания с лицата, отговорни за надлежната грижа.

Стъпка 4. Преговори (3-5 дни)

Застрахователят ще предостави първи проект на застрахователната полица с важния набор от изключения; а именно представителите и гаранциите, които застрахователят не желае да покрива. На този етап започва процесът на договаряне, при който застрахованият или ще предостави повече информация, или ще преразгледа представителя и гаранцията (напр. Премахване на едно изречение или квалификатор в рамките на пълното представителство), целящ да убеди застрахователя да премахне изключението или поне да покрие част от гаранцията.

Стъпка 5. Обвързване на политиката (1-2 дни)

Застрахованият ще иска да има застраховката на място при подписване или при закриване. За да постигне тази цел, застрахователната компания предоставя подвързващо вещество, което е договор, който урежда задължението на застрахователното дружество да осигурява покритие само при спазване на определени условия, например получаване на окончателно изпълнените документи и др.

Стъпка 6. Издаване на полицата (10 до 15 дни след затваряне)

След затварянето застрахователната компания ще получи цялата информация и плащания, които отговарят на условията (напр. Плащане на премията, получаване на всички изпълнени документи за транзакции и цялата информация за надлежна проверка). В този момент застрахователната компания ще издаде полицата, която влиза в сила от датата, когато настъпва подписването или закриването.

Покупка на душевен мир

В скорошна сделка продавачът, който беше собственик на семеен бизнес, предаден му от баща му, беше изключително загрижен за задълженията след приключване. Купувачът, частна инвестиционна компания, поиска много изчерпателни повторения и график на гаранциите, тъй като те правеха минимална проверка.

Тази продажба беше събитие веднъж в живота за продавача. Той и баща му са работили цял живот в бизнеса и това е шансът да се възползват от финансовите ползи от техния тежък труд. Освен това на 60-те години продавачът се нуждаеше от всички приходи от продажба, за да осигури пенсиониране и също така да осигури финансовото бъдеще на децата си. Поради тези причини той искаше да гарантира, че е получил приходите от продажбата незабавно и че е налице сигурност относно постъпленията от продажба след затваряне, т.е. няма задължения след приключване.

Продавачът беше готов да даде повторения и гаранции, тъй като беше много добре запознат с бизнеса, но, както той се изрази, „човек никога не знае какво ще намерят тези фирми за PE - те имат цели етажи, пълни с адвокати“. Представих на продавача идеята за застраховка на представител и гаранция и той веднага я хареса, защото, както той се изрази, „Повече от готов съм да платя няколкостотин хиляди долара, за да купя спокойствие за семейството си и да се насладя на приходите от продажбата в милиони. ' В този конкретен случай успях да договарям със застрахователната компания много малка сума за задържане, която беше изцяло покрита от PE дружеството.

Вярвам, че продавачът не би направил продажбата без застраховката. Както той ми каза, „[по-скоро бих продължил бизнеса, отколкото да го продавам, но да се притеснявам дали мога да използвам всички приходи от продажба.“ По този начин горната история е чудесен пример за това как финансовите иновации и опитът за това как да се използват позволяват да се случват транзакции, които не биха се случили по друг начин.

Разбиране на основите

Какво е застраховка за повторения и гаранции?

Застраховката 'Представители и гаранции' е договор между купувача (или продавача) и застрахователна компания, чрез който застрахователната компания ще обезщети загубите, произтичащи от нарушение на представители и гаранции.

Какво представляват представянията в договор?

Представянията и гаранциите са договорни изявления, когато продавачът твърди истинността и точността на условие или обстоятелство на даден бизнес. Те помагат да се определи качеството, естеството и рисковете на това, което се придобива. Ако тези твърдения не са верни, продавачът може да бъде отговорен да плати щети на купувача.

Как се различават гаранциите от представянията?

Представянето е фактическо изявление, направено преди изготвяне на договор, което е използвано и разчитано от купувача при преценката дали иска да сключи споразумението. Вместо това гаранцията е ново изложение на фактите, което се включва във въпросния договор.